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审查外资并购,外资并购境内企业将安全审查

文章作者:国际资讯 上传时间:2020-02-12

上海2月14日电---中国政府网刊登国务院办公厅相关通知,要求外国投资者并购境内企业时,若涉及重要农产品、重要能源和资源等企业,须接受安全审查.

中国正式出台境外投资者并购境内企业的安全审查制度,旨在维护国家安全。

规范外资并购,商务部再发力。  继9月20日商务部发言人沈丹阳表示将对VIE模式进行监管之后,近日商务部反垄断局局长尚明在第二届金砖国家国际竞争大会上表示,今明两年内将出台三部反垄断配套规则。而就在9月1日,《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》(下称“规定”)正式实施。  在商务部研究院跨国公司研究中心主任何曼青看来,“外商投资产业指导目录、安全审查与反垄断将共同成为外资并购的三道门槛。”  反垄断配套措施将出台  尚明所指的三部反垄断配套规则包括:《关于经营者集中附加限制性条件的规定》、《关于未依法申报的经营者集中调查处理办法》和《未达申报标准涉嫌垄断经营者集中调查处理办法》。  据了解,此次反垄断配套措施出台主要针对外资并购。此前,可口可乐并购汇源、雀巢并购徐福记都曾引起中国行业的高度关注。  在业界看来,此次反垄断规则的重点在于与之前颁布的“规定”配套。“规定”中明确提出了关于外资并购境内企业安全审核的部际联席会议制度。“即由商务部、发改委牵头,根据外资并购所涉及的行业和领域,会同相关部门开展并购安全审查。这是对外资安全审查首次提出部委联席会议制度,而之前广为流传的反垄断法配套法规的出台也将支持更为严格的外资并购审查。” 大成律师事务所合伙人、反垄断专业律师魏士廪对《中国经营报》记者说。  商务部研究院研究员梅新育指出,此次配套规则可以认为是对《反垄断法》的补充,旨在解决《反垄断法》不够详尽、操作性差等问题。  在众多律师眼中,备受关注的是《关于未依法申报的经营者集中调查处理办法》、《未达申报标准涉嫌垄断经营者集中调查处理办法》这两部法规。按照尚明的说法,这两部法规将规定对未依法申报的经营者集中调查的启动、调查内容和程序、调查措施、处理决定等内容,目的是规范对达到申报标准但未依法申报的经营者集中的调查处理;为对未达申报标准涉嫌垄断经营者集中发起调查和竞争交易评估提供依据。”  “所谓的依法申报曾在2008年出台的《反垄断法》中提及。它是指企业在实施并购前,若达到了国务院规定的申报标准应该向反垄断执法机构进行申报。但是由于缺乏细化的执行措施,加上相关部门对此执行监管的人手不足,这条法规几乎形同虚设。” 魏士廪表示。  所谓的经营者集中是指经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权、经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。中投顾问宏观经济研究员马遥认为,从法规的名称来看,《关于经营者集中附加限制性条件的规定》,这将对更加明确的行业兼并进行深入规范、对限定性条件的运用更加规范化,从产业角度来看,这项配套法则的适用性非常广泛,法规将对企业的垄断行为有一定的预警性。  尽管在9月20日的商务部新闻发布会上,发言人沈丹阳表示“外资在华并购将成为中国利用外资的主要方式”,不过在众多律师与专家看来,近期商务部的连续动作表示中国对外并购的审查从“宽松型”向“严格型”转变。“此次法规将正式明确违反规定的后果,”亿达律师事务所高级合伙人李亚飞认为,“这也将对外资PE、VC进入中国市场产生影响。”  “从法律的角度来看,中国最近已经采取了新的审批程序,特别是在国家安全审查方面有新的规定,并将其范围定义得非常广。外国企业在中国投资的时候需要考虑到这个新程序的问题。” 中国欧盟商会竞争法工作组主席胡纳方(Francois Renard)接受记者采访时表示。  打击外资迂回并购  事实上,早在今年2月初,国务院办公厅曾就建立外国投资者并购境内企业安全审查制度下发通知。通知称,并购安全审查的范围为:外国投资者并购境内军工及军工配套企业,重点、敏感军事设施周边企业,以及关系国防安全的其他单位;外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业,且实际控制权可能被外国投资者取得。

  近日,国务院办公厅印发了《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》。国家发改委有关负责人就外资并购安全审查有关问题接受了记者采访。

通知指出,并购安全审查的范围包括外国投资者并购境内军工及军工配套企业,重点、敏感军事设施周边企业,以及关系国防安全的其他单位;外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业,且实际控制权可能被外国投资者取得.

中央政府官网昨日公布了国务院办公厅出台关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知,该通知自发布之日起30日后实施。

  外资并购为何要建立安全审查制度

并购安全审查内容包括四项,首先是并购交易对国防安全,即国防需要的国内产品生产能力、国内服务提供能力和有关设备设施的影响;其馀审查内容还包括对国家经济稳定运行的影响;对社会基本生活秩序的影响以及对涉及国家安全关键技术研发能力的影响.

审查范围涉及国家和国防安全

  改革开放以来,我国利用外资以新建投资为主。近些年,随着我国市场环境不断成熟、企业竞争加剧,外资并购呈快速发展态势。外资并购促进了我国利用外资方式多样化,在盘活存量资产、引入技术和管理等方面具有积极作用,但如果管理不好,也会产生影响国家安全的问题,一些并购项目引起了各界关注。

根据通知,中国将建立外国投资者并购境内企业安全审查部际联席会议,联席会议在国务院领导下,由发展改革委、商务部牵头,根据外资并购所涉及的行业和领域,会同相关部门开展并购安全审查.

反垄断法规定,对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除进行经营者集中审查外,还应当按照有关规定进行国家安全审查。

  为此,《反垄断法》规定,对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查;《国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见》(国发[2010]9号)提出,要加快建立外资并购安全审查制度。建立外资并购安全审查制度,是适应我国利用外资方式逐步转变、对外开放继续推进的新形势,加强统筹国内发展和对外开放、完善安全高效的开放型经济体系的重要举措,将有利于规范和促进外资并购持续健康发展。

外国投资者并购境内企业,应由投资者向商务部提出申请;对属于安全审查范围内的并购交易,商务部应在五个工作日内提请联席会议进行审查.

国务院发布的安全审查制度确定了并购安全审查范围涉及国防安全和国家安全,国防安全为外国投资者并购境内军工及军工配套企业,重点、敏感军事设施周边企业,以及关系国防安全的其他单位。

  国家发改委有关负责人表示,建立外资并购安全审查制度,着眼于完善利用外资政策法规体系,提高透明度、可预期性,促进外资并购有序发展,不会改变对外开放、利用外资的方针,并不意味着我国将收紧利用外资政策。《通知》起草过程中,征求了跨国公司、外国商会、国内行业协会和企业等意见,采纳了合理的建议。根据《国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见》,我们一方面要建立起规范化的外资并购安全审查制度,同时也鼓励外资以参股、并购等方式参与国内企业改组改造和兼并重组。

通知称,外国投资者并购境内企业行为对国家安全已经造成或可能造成重大影响的,该联席会议应要求商务部会同有关部门终止当事人的交易,或采取转让相关股权、资产或其他有效措施,消除该并购行为对国家安全的影响.

涉及国家安全的为外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业,且实际控制权可能被外国投资者取得。

  外资并购项目怎样进行安全审查

通知指出,并购安全审查制度自通知发布之日起30日後实施,外国投资者并购境内金融机构的安全审查另行规定.香港、澳门、台湾的投资者进行并购,参照通知的规定执行.

外资并购境内企业须向商务部申请

  国家发改委有关负责人表示,外资并购安全审查以维护国家安全为核心,范围相对集中。《通知》设定了外资并购涉及国家安全、需进行审查的行业范围,即军工及军工配套企业;外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造。外国投资者并购上述行业和领域的境内企业,且取得实际控制权的,才需要进行安全审查。审查主要从四个方面进行:一是并购交易对国防需要的国内产品生产能力、国内服务提供能力和有关设备设施的影响;二是对国家经济稳定运行的影响;三是对社会基本生活秩序的影响;四是对涉及国家安全关键技术研发能力的影响。

最近几年,外资以并购形式进入中国的案例明显增多,并购对象往往都是国内成长性好的企业.此前,国家相关部委往往通过外资准入管理及经营者集中反垄断审查等形式,对外资并购进行管理.

并购安全审查内容包括并购交易对国防安全,包括对国防需要的国内产品生产能力、国内服务提供能力和有关设备设施的影响;对国家经济稳定运行的影响;对社会基本生活秩序的影响;对涉及国家安全关键技术研发能力的影响。

  外资并购安全审查分为一般性审查和特别审查两类。一般性审查程序简化,时间较短,采取书面征求联席会议成员单位及相关行业主管部门意见的方式,如各部门均认为并购交易不影响国家安全,安全审查结束。如有部门认为并购交易可能对国家安全造成影响,启动特别审查程序。联席会议组织安全评估工作,并结合评估意见召开安全审查会议,意见基本一致的,由联席会议做出决定;存在重大分歧意见的,报请国务院作出决定。在安全审查过程中,申请人可修改交易方案或撤销并购交易。

据国内媒体报导,去年底中国商务部召开的商务工作会议上,商务部部长陈德铭曾表示,要将外资准入管理与经营者集中反垄断审查、外资并购安全审查有机结合起来,依法保护国内产业安全.这是商务部首次把"依法保护国内产业安全"写入年度工作报告中的利用外资部分.

审查程序方面,外国投资者并购境内企业,由投资者向商务部提出申请。对属于安全审查范围内的并购交易,商务部应在5个工作日内提请联席会议进行审查。此后,联席会议首先进行一般性审查,对未能通过一般性审查的,进行特别审查。

--发稿 林琦; 审校 张喜良

对于外国投资者并购境内企业行为对国家安全已造成或可能造成重大影响的,联席会议应要求商务部会同有关部门终止当事人的交易,或采取转让相关股权、资产或其他措施,消除该并购行为对国家安全的影响。 图片 1

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